（一）首部

1.判决书字号：黑龙江省大庆市龙凤区人民法院（2000）龙民初字第690号。

2.案由：借款合同纠纷。

3.诉讼双方
原告：马某，男，54岁，汉族，农民。
诉讼代理人：车凤，大庆庚辰律师事务所律师。
被告：李某，男，51岁，汉族，无职业。
被告：顾某，男，51岁，汉族，无职业。

4.审级：一审。

5.审判机关和审判组织
审判机关：黑龙江省大庆市龙凤区人民法院。
合议庭组成人员：审判长：吕士权；审判员：刘勇、徐荣红。

6.审结时间：2000年10月30日。

（二）诉辩主张

1.原告诉称：1999年9月16日，我与顾某、李某达成协议，我借给顾某396000元，由李某用楼房所有权证抵押担保，并答应很快将担保抵押的楼房过户到我名下。顾某、李某将借款取走后，就说因为没有土地证不能办过户手续。我请求法院责令二被告给付借款396000元并支付利息，并将抵押的楼房过户给马某1。

2.被告顾某辩称：（1）借贷协议未到期，还款时间为2001年6月末；（2）借的款我未花，李某还开发区工商银行贷款29万元，我只拿走10000元用于建楼；（3）我们一共借原告30万元，支票26万元，现金4万元，96000元是利息。

（三）事实和证据
大庆市龙凤区人民法院经公开审理查明：1997年10月17日，原告马某与被告顾某、李某签订了一份借款协议书，约定顾某向马某借款30万元，借期为一年，利息为6万元，用张某、丁某、史某的三个房屋产权证作抵押，每平方米600元，由顾某负责办理抵押登记，费用由顾某承担。如借款到期还不上，马某有权将房权收回，原房主欠的一切费用由顾某承担。李某为顾某提供担保。1997年11月2日，张某、丁某出具了同意用自己的房屋产权作抵押的同意书；11月3日，史某出具了同意用自己的房屋产权作抵押的同意书。顾某未到房产交易部门办理抵押登记手续。到期后，顾某未偿还欠款。1999年9月16日，马某与顾某又签订了一份用楼房抵押欠款协议书，约定因顾某欠马某396000元暂时还不上，特将开发区中心二区新压电器厂东北十四单元四层及独立楼抵押给马某1（马某之子），过户时间不得超过2000年3月末，抵押时间到2001年6月末，过期还不上，马某1有权收回全部抵押楼；在抵押期间，顾某每年按10%承付欠款利息；由李某为顾某提供担保。协议签订后，顾某未按约定将抵押楼过户到马某1名下。
上述事实有相应证据在卷佐证。

（四）判案理由
大庆市龙凤区人民法院根据上述事实和证据认为：原告马某与被告顾某之间1997年10月17日签订的借款合同，双方意思表示真实，内容合法，应认定为有效。但合同中用楼房作抵押的担保，因双方未到房地产主管部门办理登记手续，应认定无效。马某与顾某1999年9月16日签订的用楼房抵押欠款协议书，应视为对原借款合同的变更，马某要求顾某在3月末提供充分的保证，即将抵押楼过户到马某1名下，顾某未能按约定在合理期间内提供此充分保证，已构成了默示毁约。马某有权在履行期限2001年6月届满之前要求顾某承担违约责任。李某对顾某给付马某欠款并支付利息承担连带责任。

（五）定案结论
大庆市龙凤区人民法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条，《中华人民共和国合同法》第一百零八条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条之规定，判决如下：
1.被告顾某偿还原告马某人民币300000元。
2.被告顾某支付原告马某利息96000元。
上列二项合计396000元，于本判决生效后10日内执行。
3.被告李某对被告顾某给付马某396000元承担连带责任。
案件受理费8410元，由被告顾某承担。

（六）解说
1.被告顾某未在2000年3月末将抵押楼房办理抵押登记并过户到马某1名下，其行为构成了默示预期违约。
所谓预期违约是指当事人一方在合同规定的履行期到来之前，明示或默示其将不履行合同，由此在当事人之间发生一定的权利义务关系的一项合同法制度。我国与英美法的预期违约一致，可分为明示毁约和默示毁约两类。当事人一方向对方明确表示将不履行合同的，为明示毁约。当事人一方以自己的行为表示不履行义务的，为默示毁约。本案原告马某与被告1997年10月17日签订的借款协议书中约定，由顾某负责办理抵押楼房的登记，费用由顾某承担。但顾某未办理登记，导致该担保无效。顾某作为被要求提供履行保证的一方未在合理期间内提供充分的保证，且到期未偿还欠款，马某已知道顾某不履行合同。1999年9月16日，马某与顾某签订的一份用楼房抵押欠款协议书，既是对原借款合同中借款期限、利息的变更，又是对顾某提出履行保证的要求，但顾某在合理期间内未提供有效担保，以自己的行为表明，在合同规定的履行期限2001年6月末之前，其将不履行变更后的合同，已构成了默示预期违约。
2.马某有权向法院起诉，请求解除合同并要求顾某承担违约责任。
发生预期违约时，守约方可以在履行期届满之前请求违约方承担违约责任。虽然马某与顾某签订的第二份合同中约定顾某的还款期限为2001年6月末，但由于顾某未在合理期间内提供有效担保，以自己的行为表明其将不履行变更后的合同。马某作为无辜的受害者，在公平合理的情况下，可以根据情况选择救济措施，在履行期限届满前请求违约方顾某承担违约责任。救济的方式有三种：起诉，解除合同和要求对方履行。马某选择了起诉这种救济方式。当顾某未按约定提供担保时，马某即获得了诉权。因为预期违约本身虽不产生消灭合同的效力，但预期违约已经构成了对另一方合同利益的侵害，另一方基于预期违约提起诉讼，请求法律救济，自应允许。所以本案原告马某有权在合同未到履行期限时向法院起诉。
（刘勇）