（一）首部

1.判决书字号：辽宁省本溪市溪湖区人民法院（1996）溪刑初字第319号。

2.案由：王某等诈骗案。

3.诉讼双方
公诉机关：辽宁省本溪市溪湖区人民检察院，代理检察员高峰、张光晔。
被告人：王某，男，1966年1月17日出生，汉族，辽宁省辽阳市灯塔县人，原系辽宁省辽阳市灯塔县里仁乡杨家村村民。1996年7月11日因本案被逮捕。
辩护人：李鹤飞，本溪市宏宇律师事务所律师。
被告人：宋某，女，1967年11月3日出生，汉族，辽宁省辽阳市灯塔县人，原系辽阳市灯塔县里仁乡杨家村村民。1996年7月11日因本案被逮捕。
辩护人：刘维军，本溪市宏宇律师事务所律师。

4.审级：一审。

5.审判机关和审判组织
审判机关：辽宁省本溪市溪湖区人民法院。
合议庭组成人员：审判长：刘克军；人民陪审员：孙宪浦、段明德。

6.审结时间：1997年1月4日。

（二）诉辩主张

1.辽宁省本溪市溪湖区人民检察院指控称
被告人王某同其妻即被告人宋某，于1993年8月间，通过贩卖服装结识了山东省临清市唐元乡农民燕某，后二被告人以合伙经商为由，诈骗燕某人民币2万余元。案发后，二被告人于1996年7月2日被公安机关抓获归案。

2.被告人的辩解及其辩护人的辩护意见
（1）被告人王某的辩称：1993年8月，我在本溪夜市认识燕某，他要同我合伙做皮夹克生意，他拿2.6万元，我拿1万元，共同到辽阳市西柳市场购买皮夹克150件，口头商定赔挣各一半，并把货物发往黑龙江省满洲里共同销售，赔款8 000多元，另外还花费4 000多元，后来燕某还想干，我想结算，燕不同意，今年我托人给他捎信准备结算就被公安机关抓进来。其辩护人李鹤飞认为，第一，本案事实不清。从起因看被告人王某没有诈骗故意，只是合伙做生意，符合民法规定。第二，本案证据不足。从证据看，只有燕某一人证言，且双方有利害关系，其证言不可采信，同时被告人又否认诈骗的事实。
（2）被告人宋某辩称：我没诈骗，去西柳、黑龙江我根本没去。其辩护人刘维军的辩护称，被告人宋某没有参与此次买卖，客观上没有诈骗行为，不构成犯罪。

（三）事实与证据
辽宁省本溪市溪湖区人民法院经公开审理查明：1993年8月，山东省临清市唐元乡农民燕某提议并投资2万余元资金与被告人王某、宋某共同经销皮夹克。购货后，被告人王某、宋某把燕某领至哈尔滨市，而将所买货物和燕某的其余投资款骗走，总计2.6万元。案发后，二被告人被公安机关抓获归案，赃款全部被追缴和返还。
上述事实有下列证据证明：
1.燕某的证言：1993年8月，在本溪夜市我认识了王某、宋某及宋某的妹妹宋某1，后我们商定去上皮货，我出资2.6万元，王某出资1万元，合伙做买卖，后我们四人一同到辽阳西柳上的皮货，并发往满洲里，然后我与王某、宋某三人一同坐火车到哈尔滨，住的旅社。第二天早上王、宋说上街买衣报，就一去无影，以后我再没见到。
2.宋某1的证言：上辽阳西柳是我们四个人共同去的，至于上货的事，到哈尔滨的事我不清楚，因为我到西柳后，就回老家里仁乡了。
3.被告人王某在公安机关的供词：我们是一同合伙做买卖，燕某拿2.6万元，我与妻子宋某、小姨子宋某1一同到的辽阳西柳，上了2万元皮夹克，剩钱在宋某手中，然后我让宋某把货发往满洲里，实际货被宋某弄回老家辽阳里仁乡，目的是为了骗燕某，我们到哈尔滨后我提出把燕某甩掉，我妻子宋某有点不同意，后来同意了，我们把燕某甩掉后回到辽阳把货卖了，得款1.5万元，后我们到朝阳租房子住至今。
4.被告人宋某在公安机关的供词：我们是合伙做买卖，不是诈骗，到辽阳上皮货是我与爱人王某及妹妹宋某1和燕某，后来宋某1走了，我们三人上2万元的货，剩钱在我手中，然后我们名义上把货发往满洲里，实际让我送回老家里仁乡，并一同到哈尔滨，然后我与爱人王某甩掉燕某回辽阳卖掉这批货。

（四）判案理由
辽宁省本溪市溪湖区人民法院认为，被告人王某、宋某以非法占有为目的，诈骗公民财物，数额巨大，构成诈骗罪。但被告人王某、宋某能积极返赃，并考虑本案具体情节，可以对其减轻处罚。

（五）定案结论
辽宁省本溪市溪湖区人民法院根据《中华人民共和国刑法》第一百五十二条、第二十二条、第五十九条之规定，作出如下判决：
1.王某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月。
2.宋某犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月。

（六）解说
本案在审理过程中，存在两种意见分歧：一种意见是认为王某、宋某二行为人构成诈骗罪，理由是二行为人以非法占有为目的，诈骗公民财物，构成诈骗罪。另一种意见是认为二行为人不构成诈骗罪，属民事欺诈行为，理由是双方的行为属于合伙经营皮货买卖，即双方均出资主观上不具有诈骗的故意，只是在经营中见财起意，故不构成诈骗罪。
本案审判机关采取了第一种意见定案，我们认为是正确的，理由如下。
1.二行为人的行为符合诈骗罪的构成要件。（1）他们所侵犯的客体是被害人个人财物的所有权。（2）在客观方面他们使用了骗术，即使用了虚构事实或者隐瞒真相的欺骗方法，使被害人产生错觉，信以为真，自愿交出现金。这里我们不难看出，近几年，由于经济政策的调整，犯罪分子利用搞活经济之机，进行诈骗活动的手段花样翻新，其中就包括以合伙经商为诱饵骗钱，而本案的二行为人正是以合伙经商为诱饵，骗取被害人的资金，因此应定诈骗罪。（3）在主观方面，二行为人的直接故意是明了的，就是非法占有，这一点不容否认，且根本不存在短期占有的意图，至于行为人王某在庭审中声称有还的意图，而从行为人的供述来看始终没有流露此种意图，只是在庭审中为推卸罪责才谎称有此想法，这就说明行为人王某在主观方面就是以非法占有为目的，根本不存在占用的意思表示，且从其异市租房这一点就足以证明，因此，行为人王某在主观上具备诈骗罪的主观条件。
2.二行为人的行为不是民事欺诈行为。理由是民事欺诈行为是一方当事人故意用捏造虚假情况，或者歪曲、掩盖真实情况的手段，致使另一方面当事人陷于错误的认识，并且基于这种错误认识而进行的民事行为。而本案的二行为人并非想致使燕某陷于错误的认识，他们的直接故意就是想将被害人的钱骗到手，因而以合伙为名，实施真上货的行为，乘被害人思想上麻痹大意，谎称货已发走，使被害人信以为真，以实现将被害人资金骗到手的目的。从表面上看，二行为人的行为是民事行为，但实质上二行为人在进行民事行为时，就已存在骗取被害人手中资金的故意，其性质已经转化，这就与民事欺诈行为有着本质的区别。民事欺诈行为的目的是通过民事行为使对方蒙受经济损失，并非全部占有对方的本与利，这是两者区分的关键。
（张兆成）