陈伟祥诉广东省佛山市南海区人力资源和社会保障局撤销劳动监察立案案

法官观点

依法参加社会保险并享受社会保险待遇是劳动者的法定权利,但目前不少用人单位为了实现利益最大化和用工成本低廉化,往往不为劳动者缴纳社会保险金,以逃避应承担或履行的法定责任和义务。劳动者知道用人单位不为其缴纳社会保险金的情况后没有及时向社会保障行政部门投诉、举报,在发生劳动争议之后才向社会保障行政部门投诉、举报时,已经超出了法定时效。

本案的争议焦点是:被告对原告的申请是否履行了法定职责?是否存在行政不作为?被告对原告所作的南人社监撤字[2013]6—22号劳动保障监察撤销立案决定是否合法?原告的诉讼请求应否得到支持?这就涉及连续性不作为违法行为的监察追诉时效的起算点问题。

1.关于劳动保障监察追诉时效的法律规定

《劳动保障监察条例》第二十条规定:“违反劳动保障法律、法规或者规章的行为在2年内未被劳动保障行政部门发现,也未被举报、投诉的,劳动保障行政部门不再查处。前款规定的期限,自违反劳动保障法律、法规或者规章的行为发生之日起计算;违反劳动保障法律、法规或者规章的行为有连续或者继续状态的,自行为终了之日起计算。”可见,违反劳动保障监察行为的追诉期限从违法行为发生之日起计算,违法行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。

所谓违法行为的连续状态是指违法行为人连续实施了数个性质相同的违法行为,连续实施的违法行为应当认定为数个违法行为,但劳动监察的追诉时效从连续行为终了之日起计算2年。所谓违法行为的继续状态,是指行为人持续实施了同一违法行为。违法行为呈继续状态的,从违法行为终了之日起计算2年的追诉时效。对于连续性不作为违法行为的劳动保障监察追诉时效从何时起计算,存在两种不同意见:一种意见认为,对于被投诉的“拖欠社会保险费”之类的违法行为,由于被投诉人用人单位的不作为,导致其不法行为后果一直处于“继续或者连续状态的”,只要不作为违法行为的行为人一直未作为,其追诉时效即未开始计算;另一种意见认为,不作为违法行为的追诉时效,应从法律规定的作为义务期限届满的次日起算。

法院最终采纳了第二种意见。在本案中,第三人连续实施了数个性质相同的违法行为(1998年7月至1999年6月、2006年8月至2008年3月期间第三人在与原告存在劳动关系期间没有为原告办理社会保险的数个违法行为),因此原告最迟应当在连续违法行为终了之日即2008年3月起2年内向被告提出投诉,要求查处第三人拒不为其办理社会保险的违法行为。但原告于2013年8月才向被告提出投诉,已经超过了2年的追诉时效。被告以原告超过2年的追诉时效为由不予受理,于法有据。

2.审查是否超过劳动保障监察追诉时效需注意的问题

根据行政审判工作的实践经验来看,对于违法行为存在中断情况的,应当分段判断各区段的违法行为是否超过了2年的追诉时效,同时也要区分违法行为的状态是积极的、以作为形式表现的行为,还是消极的、以不作为形式表现的行为。基于社会保险费按月计算的特点,拖欠社会保险费的违法行为是消极的、以不作为形式表现的行为。消极不作为的终止时间是指义务主体之法定作为义务持续期间的终止时间。例如,王某2005年1月至2005年12月在A公司任职,在此期间公司没有为其办理社会保险,王某从2006年1月至2008年12月期间离职,2009年1月至2010年6月又回到A公司工作。王某于2010年10月举报A公司没有为其办理在职期间的社会保险。那么王某举报的在A公司任职期间A公司没有为其办理社会保险的行为是否超过2年的追诉时效?行政机关的查处范围有多大?基于上述分析,我们认为,A公司没有为王某办理社会保险的行为因王某中途离职而存在中断,应分区段判断各区段的违法行为是否超过了2年的追诉时效:(1)对于A公司2005年1月至2005年12月没有为王某办理社会保险的行为,应从连续行为终止之日即2006年1月起计算2年,即王某最迟应于2007年12月向行政机关举报。王某2010年10月才举报该时段的违法行为,超过了2年的追诉时效。(2)对于A公司2009年1月至2010年6月没有为王某办理社会保险的行为,应从连续行为终止之日即2010年7月起计算2年劳动保障监察追诉时效,即王某最迟应于2012年6月向行政机关举报。王某2010年10月举报该时段的违法行为,没有超过2年的追诉时效。

对于以积极的、作为形式表现的连续违法行为,如该连续违法行为有中断情况的,也应分区段判断是否超过了2年的追诉时效,即将每区段的积极作为终止时间作为追诉时效的起算点。积极作为的终止时间容易从外观来判断,即不再作为的时间。

1.判决书字号

一审判决书 :广东省佛山市南海区人民法院(2014)佛南法行初字第4号行政判决书

二审判决书 :广东省佛山市中级人民法院(2014)佛中法行终字第95号行政判决书

2.案由 :劳动行政监察  

3.诉讼双方

原告(上诉人):陈伟祥。

被告(被上诉人):广东省佛山市南海区人力资源和社会保障局(以下简称南海人社局)。

法定代表人:朱伟新,该局局长。

委托代理人:杨锦锋广东法品律师事务所律师。

4.审级 :二审

5.审判机关和审判组织

一审法院:广东省佛山市南海区人民法院

合议庭组成人员:审判长:刘晓霞;人民陪审员:陈艳芬黎燕华

二审法院:广东省佛山市中级人民法院

合议庭组成人员:审判长:周刚;代理审判员:潘华容甄燕

6.审结时间

一审审结时间 :2014年1月20日

二审审结时间 :2014年5月19日

引用

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  • 参考文献格式:[1]国家法官学院,中国人民大学法学院.中国审判案例要览.2015年行政审判案例卷[M].北京:中国人民大学出版社.2017

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