1.判决书字号
一审判决书：广东省兴宁市人民法院（2009）兴法行初字第3号判决书。
二审判决书：广东省梅州市中级人民法院（2009）梅中法行终字第22号判决书。

2.案由：颁发营业执照。

3.诉讼双方
原告（上诉人）：陈某。
被告（被上诉人）：兴宁市工商行政管理局。
第三人：陈某1，系陈某之子。

4.审级：二审。

5.审判机关和审判组织
一审法院：广东省兴宁市人民法院。
合议庭组成人员：审判长：曾令丁；审判员：刘佛平、刘兴维。
二审法院：广东省梅州市中级人民法院。
合议庭组成人员：审判长：李林；审判员：贺璐；代理审判员：杜应建。

6.审结时间
一审审结时间：2009年3月10日。
二审审结时间：2009年6月11日。

1.一审诉辩主张
（1）被诉具体行政行为
2005年11月18日，陈某1向兴宁市工商行政管理局提交《个体工商户开业登记申请表》，申请颁发兴宁市坭陂镇陈某1水厂的个体工商户营业执照，并提交了相关材料。2005年12月5日，兴宁市工商行政管理局经审核，向第三人陈某1颁发了《个体工商户营业执照》（注册号：4XXXXXXXXXXX5），同日，兴宁市坭陂镇陈某1水厂变更登记为兴宁市坭陂镇鸿园水厂。
（2）原告诉称
其于2002年筹建鸿园自来水厂，2004年建成并向部分群众供水，生产经营交由两个儿子陈某1、陈某2管理。2005年陈某1以自己的名义申请办理《个体工商户营业执照》，兴宁市工商行政管理局在陈某1没有提供验资证明和经营场所证明，且没有取得《取水许可证》的情况下，为陈某1颁发《个体工商户营业执照》，具有明显的违法性，侵害了其合法权益，请求依法撤销注册号为4XXXXXXXXXXX5的《个体工商户营业执照》。
（3）被告辩称
原告所诉不符合事实和没有法律依据。本局颁发给第三人陈某1自来水厂的《个体工商户营业执照》，一是有申请人签署的《个体工商户开业登记申请书》，二是有申请人身份证明，三是有经营场所证明，四是有卫生许可证，提交的材料齐全，程序合法，完全符合国务院颁布的《城乡个体工商户管理暂行条例》、国家工商行政管理总局颁布的《个体工商户登记程序规定》和有关法律规定，不具有违法性，依法应予维持，原告起诉无理，依法应驳回其诉讼请求。
（4）第三人述称
第三人陈某1未提交书面诉讼意见。其在庭审中述称，第三人与兄弟共同兴建自来水厂，依法办理了有关证照，应当受到法律保护；原告与兴宁市坭陂镇宣明村签订的是山林出租合同，与自来水厂无关，自来水厂位于兴宁市坭陂镇新湖村；原告的取水许可预申请表不是取水许可证，不能作为证据；原告假借兴办自来水厂贷款35万元，是用于投资酒家、购买房产等。请求法院驳回原告的诉讼请求，维持被告的行政行为，维护第三人的合法权益。

2.一审事实和证据
广东省兴宁市人民法院经公开审理查明：鸿园水厂位于兴宁市坭陂镇新湖村，取水源自新湖村、宣明村的山地。2005年11月18日，第三人陈某1向被告兴宁市工商行政管理局提交《个体工商户开业登记申请表》，申请颁发兴宁市坭陂镇陈某1水厂的个体工商户营业执照，同时提交了其本人的身份证、《卫生许可证》和新湖村委会出具的经营场所证明。被告对第三人提交的申请材料进行审查，现场勘查经营场所并进行公告，2005年12月5日，被告为第三人颁发了注册号为4XXXXXXXXXXX5的《个体工商户营业执照》，同日，兴宁市坭陂镇陈某1水厂变更登记为兴宁市坭陂镇鸿园水厂。
上述事实有下列证据证明：
原告提供的证据有：
（1）个体工商户营业执照；
（2）个体工商户名称预先核准通知书；
（3）个体工商户开业登记申请表；
（4）家庭分立合约；
（5）山林出租合同书；
（6）借款借据；
（7）取水许可预申请书；
（8）取水许可申请书；
（9）兴宁市坭陂镇宣明村委会证明；
（10）兴宁市坭陂镇新湖村委会证明；
（11）陈某3的证明；
（12）原告投资自来水厂的原始凭证。
上述证据（1）—（3），证明被告给第三人颁发营业执照的行政行为存在；上述证据（4）—（12），证明鸿园水厂是原告投资筹建的，正在办理取水许可证等相关证照。
被告提供的证据有：
（1）个体工商户开业登记申请表；（2）兴宁市坭陂镇新湖村委会证明；
（3）卫生许可证（粤兴卫水证字［2005］第0X5号）；
（4）申请材料核审情况报告书（场地调查表）；
（5）个体工商户设立登记审核表；
（6）核发营业执照及归档情况表；
（7）个体工商户开业登记审核表；
（8）字号名称登记公告；
（9）个体工商户营业执照；
（10）个体工商户变更申请登记表；
（11）个体工商户变更登记审核表；
（12）字号名称变更登记公告。
上述证据（1）—（3），证明陈某1申请自来水厂的营业执照时提交了法律、法规规定应当提交的申请材料；上述证据（4）—（9），证明被告履行了调查、审核、公示和颁发营业执照的职责；上述证据（10）—（12），证明陈某1申请字号名称变更和变更登记的程序合法。

3.一审判案理由
广东省兴宁市人民法院经审理认为：依照国务院《城乡个体工商户管理暂行条例》第六条第（一）项、国家工商行政管理总局《个体工商户登记程序规定》第三条第三款的规定，被告执法主体适格。依照《个体工商户登记程序规定》第五条和第十三条的规定，法律、行政法规中并无工商行政管理机关对个体工商户登记的财产、资金进行审核的规定，被告已经完成了对第三人申请材料的审核和经营场地的核实，原告认为被告没有依法对第三人申请材料的实质性内容进行核实，未尽职责，依法不予支持。依照《个体工商户登记程序规定》第二十条的规定，并无工商行政管理部门应当将公示情况提供给他人的要求，被告依规定已在登记场所公示了第三人个体工商户登记的相关内容，原告认为被告没有将公示情况提供给原告，未尽职责，依法不予支持。依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第二十七条第（一）项的规定，被告认为原告起诉超过起诉期限，没有证据，依法不予采纳。个体工商户登记注册的前置审查，应依照国家法律、行政法规的规定进行。《中华人民共和国水法》规定，国家对水资源依法实行取水许可制度和有偿使用制度。国务院《取水许可制度实施办法》规定，取水应当申请取水许可证。但二者均未规定自来水供水者必须先取得取水许可证，方可凭取水许可证向工商行政管理部门申请办理营业执照。本案第三人已经取得卫生许可证，符合个体工商户登记注册的前置审批条件。原告认为取水许可证是颁发自来水供水营业执照的前置审批条件，依法不予支持。

4.一审定案结论
广东省兴宁市人民法院依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项的规定，作出如下判决：
驳回原告陈某关于撤销被告兴宁市工商行政管理局向第三人陈某1颁发的《个体工商户营业执照》（注册号：4XXXXXXXXXXX5）的诉讼请求。

1.上诉人诉称
原审判决认定事实错误，请求依法撤销原判，支持上诉人在一审时的诉讼请求。理由是：《中华人民共和国水法》规定，国家对水资源依法实行取水许可制度和有偿使用制度，《取水许可制度实施办法》规定，取水应当申请取水许可证。很显然，取水许可是开发利用水资源的自来水供水经营的前置条件，而原审法院以《中华人民共和国煤炭法》、《中华人民共和国食品卫生法》等法律的规定，推论出取水许可不是颁发自来水供水经营执照的前置审批条件，是明显违反法律规定的。被上诉人兴宁市工商行政管理局在第三人陈某1没有取得《取水许可证》，也没有提供资金（验资）证明和经营场所证明的情况下，违法为第三人颁发4XXXXXXXXXXX5号《个体工商户营业执照》，严重侵害了上诉人的合法权益。

2.被上诉人辩称
原审判决认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，符合法律程序，上诉人上诉无理，请求判决驳回上诉，维持原判。

3.原审第三人述称
原审认定事实清楚，适用法律正确，判决公平公正。