1.判决书字号
一审判决书：宁夏回族自治区银川市中级人民法院（1995）银刑字第42号。
二审判决书：宁夏回族自治区高级人民法院（1995）宁刑终字第59号。

2.案由：董某贪污、挪用公款案。

3.诉讼双方
公诉机关：宁夏回族自治区银川市人民检察院，代理检察员马贵银。
被告人（上诉人）：董某，又名董某1，男，41岁，汉族，安徽省庐江县人，原系宁夏回族自治区银川河东机场建设领导小组办公室专职副主任，宁夏银川河东机场建设服务公司总经理，法人代表，宁夏北斗公司董事长。1995年4月18日因本案被逮捕。
辩护人：席卫东，宁夏银川市律师事务所律师。
韩佐安，宁夏银川市律师事务所律师。

4.审级：二审。

5.审判机关和审判组织
一审法院：宁夏回族自治区银川市中级人民法院。
合议庭组成人员：审判长：杨洪模；审判员：杨兴彪；代理审判员：李峰。
二审法院：宁夏回族自治区高级人民法院。
合议庭组成人员：审判长：刘瑞华；审判员：邵建华；代理审判员：孟小平。

6.审结时间
一审审结时间：1995年8月29日。
二审审结时间：1996年5月23日。

1.一审诉辩主张
（1）宁夏回族自治区银川市人民检察院指控称
被告人董某和辛某于1994年7月16日，在银川皇都清真饭庄举行婚礼并设宴招待宾客，后又到该饭庄歌舞厅进行歌舞助兴。共花费4 654.50元，后在机场建设公司以“购餐具类”名义作账报销。
1994年1月，在宁夏银川河东机场征地工作尚未结束的情况下，被告人董某指示机场建设服务公司副总经理满某从灵武县临河乡会计徐某处要回两张票号为0105421和0105448的空白收据，在0105421号空白收据名称栏内由满某填写“场区界线变更征地费80万元”、在0105448号空白收据内由管某填写“征地费、青苗补偿、防洪45万元”。两张收据共计125万元。管某（另案处理）持两张填好的收据中的80万元收据交给被告人董某签字，董见数额巨大，不敢签“同意报销”。管就说：“你如果不敢签，就先签上‘暂欠’。”后被告人董某在这张所谓“场区界线变更征地费80万元”的收据上签了“暂欠”；另一张45万元的收据，董某没有签字。管某将两张收据125万元列入机场建设服务公司“应付款”科目。1994年7月，宁夏北斗实业有限公司成立后，机场建设服务公司财务人员按董某的要求，于1994年10月份分别以18号、30号凭证；11月30号凭证，12月12号、26号凭证将125万元以现金提出，将机场建设服务公司科目中“应付款”，即应付灵武县临河乡所谓的“场区界线变更征地费”和“征地费、青苗补偿、防洪”125万元结清。125万元提出后，财务人员按董某的指示，将其中的122.15万元存入宁夏北斗实业有限公司的账户上，管某按董某所列的吕某、赵某等43人假名单开出43张数额不等的现金收据和43张股权证，其中被告人董某列在自己、妻子辛某、儿子董某2、弟弟董某3名下46万元，标明靳某等19人真名单54.15万元，未标真名的马某等9人数额为22万元。至此宁夏机场建设服务公司所有的机场征地专项资金122.15万元变成了由董某实际控制的个人股金，43份股权证、收据以及董某亲自制作的股东花名册以增股为名由被告人董某亲自保管（以上书证案发后从已转移的董某办公室保险柜中查获），剩余2.85万元存入宁夏北斗实业有限公司的小金库。
1994年4月，宁夏新加轻纺有限公司经理马某1（外商独资企业）通过私人关系找到当时任机场服务公司总经理、法人代表董某要求借款，在对方答应付3%的利息后，被告人董某未与任何人商量，擅自决定将区计委拨付机场建设服务公司账户上的机场建设征地专项资金6万元借给马某1使用进行营利活动。马某1在外资到位后，于1994年5月11日，将6万元归还机场建设服务公司，占用33天。5月12日，新加轻纺有限公司以现金形式支付6万元利息2 400元，被告人董某指示财务人员入了小金库。
1994年6月10日，马某1再次找到被告人董某以购原料为名，要求借款10万元，被告人董某将机场征地费10万元借给马某1，1994年6月23日归还，占用13天。
1994年6月24日，宁夏新加轻纺有限公司经理马某1找到被告人董某，提出借款15万元，董某指使财务人员将款转到马某1指定的账户上，1994年7月2日，马某1按董某的要求，将15万元以新加公司入股的名义转入宁夏北斗实业有限公司新设的账户上，并取得北斗公司股权证书，但无分红权，属假入股，实为还账。
1994年7月19日，马某1再次向被告人董某提出借款40.46万元，董某指使财务人员按马某1的要求，将40.46万元机场建设专项资金转入珠海银珠工贸公司进货。1994年10月26日归还20万元，占用99天；1995年2月13日归还20万元，占用210天；同年2月17日归还4 600元，占用214天。
按协议新加轻纺有限公司以现金付37 607.94元的借款利息，但宁夏河东机场建设服务公司账面上无反映，而被告人董某却指使财务人员将本应由机场建设服务公司得到的37 607.94元利息存入宁夏北斗实业有限公司的小金库。1994年7月自宁夏北斗实业有限公司成立至1995年初，在该公司未产生任何利润的情况下，被告人董某决定根据股东实际出资额的15%向股东发放“红利”，将以上款项及其本应由机场建设服务公司账户上机场征地专用资金获取的利息全部计入小金库，共计向他本人在内的23人发放46 275元，其中董某个人得款4 500元，代领“于某”等10人股息1.98万元，以其子董某2代名为赵某1领取股息3 000元。
1994年1月，被告人董某、管某、副总经理满某合谋成立“宁夏北斗实业有限公司”并分头办理开业手续，在通过验资时，北斗公司共筹集个人股本30.85万元（其中现金23.36万元，债券7.49万元），建设服务公司法人股20万元。为增大股本，显示实力，董某找宁夏新加轻纺有限公司经理马某1，要求新加公司加入北斗公司，马某1表示无权决定，董即指使马某1将本应归还建设服务公司的15万元借款，以投资入股的名义转入北斗公司账户，并出具了虚假入股手续，后此款由北斗公司转入建设公司，新加公司在北斗公司实际未作投入。被告人董某又找到个体户张某，要求张到北斗公司入股。在张表示没钱后，董擅自决定将机场征地款15万元以现金方式提出后打入张的信用卡，再以投资款的名义将款转入北斗公司账内，并为张出具了虚假入股手续。为通过验资机关的审查，证明北斗公司确有118万元股金，董决定将机场征地款37.15万元以董某1、管某等20余名股东个人名义入股，将款记在个人名下充做虚增的股本，到1994年10月归还，占用52.15万元达3个月。
1994年7月，被告人董某认为不改变公司体制问题则无个人归宿，便预谋成立一个股份制企业，即宁夏北斗实业有限公司。该公司在成立时就以挪用国家重点项目的专项资金而虚报注册股金，纯属非法公司，在这种前提下，被告人董某在担任宁夏河东机场建设服务公司总经理、法人代表期间，自1994年7月至1995年2月28日利用职务上的便利，将自治区计委拨付给机场建设专项资金共分三十五次累计5 028 576.43元转入北斗公司进行营利和其他活动。
综上所述，被告人董某身为国家工作人员，利用职务之便，使用两张假收据，套取国家重点项目专项资金125万元，将其中122.15万元利用假股东花名册记入个人名下，乘个人结婚之机侵占公款4 645.50元，以上共计1 226 154.5元。
利用职务之便，以借款收利为名，将国家重点项目专项资金71.46万元，借给他人进行营利活动。
为通过验资机关的审查，非法成立股份制公司之目的，指使财务人员将国家重点建设项目专项资金52.15万元分摊到股东名下。
巧立名目，将国家重点建设项目专项资金5 028 576.43元转入非法公司进行营利和其他活动。
以上三笔共计6 264676.43元，因以上犯罪行为直接给国家造成1 037 162.2元损失无法追回。
被告人董某上述行为，已构成贪污罪和挪用公款罪，特依照《中华人民共和国刑法》第一百五十五条及全国人大常委会《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》第一条、第三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百条之规定，提起公诉，请依法判处。
（2）被告人的辩解及其辩护人的辩护意见
董某的辩解：
第一，贪污罪不能成立。其理由是1994年7月16日在银川皇都清真饭庄举行北斗实业公司开业大典，并不是为我和辛某举行婚礼。同时在1994年6月份经我和满某、管某商量后认为应按协议将节余款作为代理费归机场建设服务公司使用，同时虚报了北斗公司注册资金，并列举了假股东名单，但这些股东实际上并不拥有股权，我个人没有占用一分钱，也没有贪污。
第二，挪用公款罪不能成立。其理由是：其一，北斗公司成立时暂借用机场建设公司52.15万元充做股本，事后归还，属于违反《公司法》和《公司登记条例》的行为，不属于挪用公款。其二，机场建设服务公司借给新加公司71.46万元属于公司与公司之间的一种借货行为。公司收取利息，是违反金融法规的行为，不应认定为我个人挪用公款。其三，机场建设服务公司向北斗公司入股20万元，符合《公司法》的规定，不属于挪用性质。其四，以机场建设服务公司名义贷款200万元交北斗公司使用，由北斗公司还本付息系转贷转借行为，不应认定我个人挪用公款。其五，机场服务公司向北斗公司下属企业定边七星公司投入系联营性质的投入，不属我个人挪用。
辩护人提出的辩护意见是：
第一，歪曲事实。满某搞回2张空白收据后是满、管二人填写的，管拿一张80万元的收据让董某签字董不敢签，经管提示董某才签上“暂欠”，如果是董某让满填写的他为什么不敢签字呢?另外一张45万元的收据董某没签字，说明他不知道，也没有证据证明是董某让管某将这125万元列入机场建设服务公司“应付款”科目的，同时将125万元现金提出也没有证据证明是董某让管这样做的，不能将假股权证上的122.15万元和125万元等同。另外，在没有分文赃款的情况下将机场办公室、机场建设服务公司、北斗公司记录在案的十四项开支1 037 162.2元算作董某因贪污造成的无法追回的损失也是对事实的严重歪曲。
第二，法律界定错误。本案中没有任何证据证明董某、满某、管某要将122.15万元据为三人所有，然后私分，这是以公司名义进行的法人行为，不构成贪污罪的主体。
第三，挪用公款罪不能成立。因为所有从建设服务公司转入北斗公司的款是公司之间的一种借贷行为，而且机领办、机场建设服务公司、北斗公司是一套班子，董某是为了公司而使用了公款，并不是董某个人使用了公款。

2.一审事实和证据
宁夏银川市中级人民法院经公开审理查明：
1994年7月，被告人董某与辛某在银川皇都清真饭庄举行婚礼，由公司副总经理满某操办，共花费人民币4 654.50元，这笔费用由公司总会计师管某在发票上填写“购餐具类”之后，在宁夏银川河东机场建设服务公司财务作账报销。
1994年6月，在宁夏银川河东机场征地工作尚未结束的情况下，被告人董某、管某（另案处理）、满某（未起诉）共同商量对策，怎样将预计能节余的一百多万元征地费提出来。后被告人董某派机场建设服务公司副总经理满某从灵武县临河乡会计徐某处要回两张空白收据（号为0105421和0105448），在0105421号空白收据名称栏内由满某填写“场区界线变更征地费80万元”。在0105448号空白收据内由管某填写“征地费、青苗补偿、防洪45万元”。管某持填写好的两张收据中的一张80万元收据交给被告人董某签字，董某见数额巨大，不敢签同意报销，管某就说：“你如果不敢签，就先签上暂欠。”后董某在这张80万元的收据上签了“暂欠”。另一张45万元的收据董某没有签字，后管某将这125万元列入宁夏银川河东机场建设服务公司“应付款”科目。1994年7月，宁夏北斗实业有限公司成立后宁夏银川河东机场建设服务公司财务人员按董某的要求，于1994年10月以18号、30号凭证，11月30号凭证、12月12号、26号凭证将125万元以现金提出，将机场建设服务公司科目中的“应付款”即应付灵武县临河乡所谓的“场区界线变更征地费”和“征地费、青苗补偿、防洪”125万元结清。125万元提出后，财务人员按董某的指示，将其中的122.15万元存入宁夏北斗实业有限公司的账户上，管某按董某列好的吕某、赵某等43人假名单及钱数开出43张数额不等的现金收据和43张股权证，其中被告人董某列在自己、妻子辛某、儿子董某2、弟弟董某3的名下46万元。至此，宁夏银川河东机场建设服务公司所有的机场征地专项资金122.15万元变成由董某等实际控制的个人股金，以上股权证、收据以及董某亲自制作的股东花名册以增股为名由被告人董某亲自保管。剩余2.85万元存入宁夏北斗实业有限公司的小金库。1995年2月1日，宁夏银川河东机场领导小组发文更换机场建设服务公司法人代表，为掩盖122.15万元被个人占有的犯罪事实，被告人董某同意管某对账目进行了变造，将记账凭证和相关的账页抽掉重制，将125万元列在下属公司“定边七星公司”的应付款科目，以掩盖125万元国有资金流失，所有权已丧失的实质。
1994年4月，宁夏新加轻纺有限公司经理马某1（外商独资企业），通过私人关系找到当时任宁夏银川河东机场建设服务公司总经理、法人代表董某要求借款。在对方答应付3%的利息后，被告人董某擅自决定将区计委拨付机场建设服务公司账户上的机场建设征地专项资金6万元借给马某1使用进行营利活动。马某1于1994年5月11日，将6万元归还机场建设服务公司，占用33天。1994年6月10日，马某1再次找到被告人董某，要求借款10万元，被告人董某将机场征地费10万元借给马某1，马某1于1994年6月23日归还，占用13天。1994年6月24日，马某1找到被告人董某，提出借款15万元，董某指使财务人员将机场建设专项资金15万元转到马某1指定的账户上，1994年7月2日，马某1按董某的要求，将15万元以宁夏新加轻纺有限公司入股的名义转入宁夏北斗实业有限公司的账户上，并取得北斗公司股权证书，名为入股，实为还账。1994年7月19日，马某1再次向被告人董某提出借款40.46万元。董某指使财务人员按马某1的要求将40.46万元机场建设专项资金转入珠海银珠工贸公司进货。马某1于1994年10月26日归还20万元，1995年2月13日归还20万元，同年2月17日归还4 600元，分别占用99天，210天，214天。按协议宁夏新加轻纺有限公司以现金付37 607.94元的借款利息，被告人董某指使财务人员将本应由机场建设服务公司得到的37 607.94元利息存入宁夏北斗实业有限公司的小金库。1994年7月自宁夏北斗实业有限公司成立至1995年初，在该公司未产生任何利润的情况下，被告人董某决定根据股东实际出资额的15%向股东发放“红利”，将上述借款利息分完，其中被告人董某个人得款4 500元，代领“于某”等10人1.98万元，以其子董某2领取3 000元。
1994年6月，被告人董某、管某、满某合谋成立“宁夏北斗实业有限公司”并分头办理开业手续，在通过验资时，北斗公司共筹集个人股本30.85万元（其中现金23.36万元，债券7.49万元），机场建设服务公司法人股20万元。为增大股本显示实力，被告人董某找到宁夏新加轻纺有限公司经理马某1，要求宁夏新加轻纺有限公司加入北斗公司，马某1表示无权决定并不愿参加，董某即指使马某1将本应归还机场建设服务公司的15万元借款，以投资入股的名义转入北斗公司账户，并出具了虚假入股手续，后此款由北斗公司转入机场建设服务公司，宁夏新加轻纺有限公司在北斗公司实际未作投入。被告人董某又找到个体户张某，要求张某到北斗公司入股，在张某表示没钱后，董某擅自决定将机场征地款15万元以现金方式提出后又打入张某的信用卡，再以投资款的名义将款转入北斗公司账内，并让张出具了虚假入股手续。为通过验资机关审查，证明北斗公司确有118万元股金，董某决定将机场征地款37.15万元摊在董某1、管某等20余名股东个人名下，充做虚增的股本。于1994年1月将52.15万元归还，占用达3个月。
被告人董某自1994年7月至1995年2月利用职务上的便利，将自治区计委拨给机场建设专项资金共计253万元转入宁夏北斗实业有限公司等进行营利和其他活动。具体如下：（1）1994年7月4日，以入股为名转入北斗公司20万元，北斗公司在所谓分红时，机场建设服务公司账上没有收到20万元投资应得的股息。（2）机场建设服务公司于1994年11月15日，从建设银行银川市支行新华街办事处借“机场工程建设款”200万元，期限一年，月息千分之九点一五。1994年12月15日将200万元借款转入北斗公司。同年12月20日，支付建行利息19 520元，其中有3 660元应由北斗公司负担，但全部计入机场建设服务公司费用。（3）从机场建设服务公司借给北斗公司下属企业定边七星公司33万元。
上述犯罪事实有证人证言、宁夏会计师事务所报告书、书证及刑事科学技术鉴定和被告人供述和辩解等证实。

3.一审判案理由
宁夏银川市中级人民法院认为：被告人董某利用职务之便，伙同他人用两张假收据，套取国家重点项目专项资金125万元，将其中122.15万元利用假股东花名册记入个人名下占有，并乘其结婚之机侵占公款4 654.50元（以上共计1 226 154.5元），造成1 037 162.2元的经济损失无法追回。其行为已构成贪污罪，且数额特别巨大，情节特别严重，在共同犯罪中系主犯，依法应予严惩。被告人董某还利用职务之便以借款收利为名，将国家重点项目专项资金71.46万元借给他人进行营利活动，为通过验资机关的审查，指使财务人员将国家重点建设专项资金52.15万元分推到股东名下，巧立名目，将国家专项资金253万元转入其他公司进行营利和其他活动（以上共计376.61万元），其行为已构成挪用公款罪，且数额巨大，情节严重，应予严惩。

4.一审定案结论
根据以上确认的事实，宁夏回族自治区银川市中级人民法院依照全国人大常委会《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》第一条第一款、第三条和《中华人民共和国刑法》第五十三条第一款、第六十四条、第六十条，作出如下判决：
（1）董某犯贪污罪，判处死刑，剥夺政治权利终身；犯挪用公款罪，判处有期徒刑十年；决定执行死刑，剥夺政治权利终身。
（2）追缴赃款4 654.50元发还宁夏银川河东机场建设服务公司。