1、判决书字号
一审判决书：辽宁省庄河市人民法院（2010）民初字第4064号
二审判决书：辽宁省大连市中级人民法院（2011）民一终字第2357号

2、案由：雇主损害赔偿纠纷

3、诉讼双方
原告（被上诉人）：王某，女，1978年1月12日出生，满族，辽宁省庄河市人，系农民，现住庄河市。
委托代理人：寇连震，系辽宁法磊律师事务所律师。
被告（上诉人）：白某，男，1969年4月12日出生，汉族，辽宁省庄河市人，系农民，现住庄河市。
委托代理人：李健，系庄河市兴达法律服务所法律工作者。

4、审级：二审

5、审判机关和审判组织
一审法院：辽宁省庄河市人民法院
合议庭组成人员：审判员：田成东
二审法院：辽宁省大连市中级人民法院
合议庭组成人员：审判长：逄春盛审判员：杨东辉盛韵同

6、审结时间
一审审结时间：2011年9月1日
二审审结时间：大连市中级人民法院于2012年1月9日作出终审判决。

1、一审诉辩主张
原告诉称：被告雇佣原告的丈夫姜某为其开挖掘机。2009年8月9日中午13时左右，姜某在驾驶挖掘机倒车过程中左履带将正常行走的原告的左脚脚后跟轧伤，留下终身残疾，原告现已花掉医疗费12万余元，经法医鉴定，原告的伤构成六级伤残，被告现仅支付25 000元（通过银行打款22 000元、给付现金3 000元），余款被告声称需通过诉讼解决，现诉至法院，请求判令被告赔偿医疗费、误工费、陪护费、住院期间伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金等合计292 023.04元（不包括被告支付的25000元），并承担诉讼费用。
被告辩称：原告所受的伤害与被告没有关系，不同意原告的诉讼请求。

2、一审事实和证据
庄河市人民法院经公开审理查明：原告的前夫姜某曾于2009年3月至8月期间受被告雇佣为被告驾驶履带式挖掘机在辽宁省岫岩县九寨沟工地从事建筑施工。2009年8月9日中午13时许，姜某驾驶被告所有的挖掘机在驶往工地出工倒车过程中，挖掘机履带将位于挖掘机后侧的原告王某左脚跟部压伤。原告当日入住大连老虎滩骨科医院住院治疗5天，花医疗费9 614元；于2009年8月14日转入中国医科大学附属第一医院继续治疗，2009年9月16日转入该院烧伤科，于2010年2月8日出院，在该院共住院178天，医疗费共计104 552.54元；后于2010年2月8日转入庄河市中医医院，2010年7月3日出院，共住院146天，医疗费为5 260.70元。现原告以被告白某的雇员姜某将其致伤，应由被告承担责任为由诉至本院，请求判令被告赔偿医疗费、误工费、陪护费、住院期间伙食补助费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金等合计292 023.04元（不包括被告支付的25 000元），并承担诉讼费用。被告以原告受伤与其无关，原告所称的已支付的25 000元系支付姜某的工资而非赔偿款为由，不同意原告的诉讼请求。
在审理过程中，庄河市人民法院根据原告王某的申请，委托大连衡泰法医司法鉴定所对原告王某的伤进行司法鉴定。2010年11月25日，大连衡泰法医司法鉴定所作出大衡（2010）临鉴字第267号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人王某构成六级伤残。2、住院时间合理，住院期间需1人护理，出院后需休息4个月，1人护理1个月。3、住院期间需增加营养。4、后续治疗费用可按实际发生额处理，勿需康复治疗。5、残疾辅助器具及更换费用参照配制机构的意见确定。根据《大连市2010年度道路交通事故损害赔偿标准主要数据》，结合司法鉴定意见，经计算，原告王某的合理经济损失为：医疗费119 427.24元、误工费（329+120）天×29.38元=13 191.62元、陪护费（329+30）天×29.38元=10547.42元、住院期间伙食补助费329天×50元=16 450元、营养费329天×15元=4 935元、交通费3000元、残疾赔偿金10 725元×20年×50%=107 250元、被抚养人生活费6403×14/2×50%=22410.50元，鉴定费2 600元，合计299 811.78元。
另查：原告王某系农业人口，其与姜某婚生一子姜某伟，于2006年4月出生。王某与姜某于2010年8月23日经庄河市婚姻登记处协议离婚。
上述事实有下列证据证明：
1）原告王某的哥哥王伟与被告夫妻的谈话录音；
2）证人姜某的证言；
3）住院病志、医疗费收据、银行存取款证明、离婚证；
4）当事人的陈述笔录。
这些证明材料已经开庭对质和法院的审查，可以采信。

3、一审判案理由
庄河市人民法院经审理认为：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。原告的前夫姜某在为被告白某从事雇佣活动中驾驶履带式挖掘机将原告王某脚跟部致伤的事实清楚、证据充分。被告白某作为雇主理应承担赔偿责任，借故拒绝赔偿无事实和法律依据。履带式挖掘机车体较大，在行驶过程中速度慢、声音大，原告王某作为完全民事行为能力人，在车辆接近时，完全有能力、有时间采取措施避免事故发生，由于疏忽大意导致损害后果的发生，原告本人存在重大过失，应减轻被告的赔偿责任。故对原告的合理诉讼请求部分本院依法应予支持，对其主张的误工费、陪护费、交通费等不合理部分依法应予调整。鉴于原告王某的伤是由被告的雇员姜某驾驶挖掘机所致，非被告直接侵权所致，原告请求被告赔偿精神损害抚慰金无法律根据，对该请求不予支持。被告的辩解理由不能成立，因原告王某在姜某从事雇佣活动的工地被姜某驾驶的挖掘机致伤，对此姜某认可。姜某在王某受伤后也立即通知了被告，被告并未对原告受伤的原因提出异议。原告王某的哥哥也曾就赔偿事宜与被告夫妻进行过协商。因此，被告白某认为原告的伤与其无关缺乏事实和法律根据。至于被告称其已给付原告的25 000元系支付姜某的工资而非赔偿款一节，因被告给付原告的25 000元中有3 000元是现金支付，余22 000元均是通过银行卡直接存款支付，根据银行卡存款凭条记载，被告所支付的22 000元中除5 000元是由被告存入姜某账户外，另17 000元均分别存入王某账户，由此，在原告王某及姜某均不认可被告给付的25 000元是支付姜某的工资，被告又无证据证明其存入王某及姜某账户的22 000元存款系支付姜某工资的情况下，应认定该25 000元为被告支付给原告的赔偿款。综上，本院对被告的辩解意见不予采纳。

4、一审定案结论
庄河市人民法院依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，作出如下判决：
1、被告白某于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告王某各种经济损失184 868.25元（不含被告已支付的25 000元）。
2、驳回原告王某的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费2 250元（其中案件受理费750元、诉讼保全费
1500元），由原告王某负担675元，被告白某负担1575元。

上诉人（原审被告）诉称：1、一审时被上诉人对其伤是如何形成以及是否与雇员姜某、雇主白某具有关联性并没有清晰陈述，更未提供充分证据加以证明，一审法院认定被上诉人的伤是雇员姜某所致证据不足。2、一审中被上诉人仅提供其丈夫姜某的证言和录音证据，证人为被上诉人的丈夫，有重大利害关系，误导法院裁决。关于录音证据，上诉人在一审庭审笔录中已作出不予认可的意思表示。被上诉人不能提供其受伤现场的任何证据，当时现场是施工工地，应会有很多人见证此事故，一审法院的判决所依据的证据不充分，缺乏说服力。3、一审法院判决社会效果不佳，即使进入执行程序，上诉人还要向姜某追偿，被上诉人无法得到赔偿，反而增加了当事人的诉讼成本。4、一审法院对双方的责任比例划分显失公平，被上诉人在施工期间擅自进入施工工地且应尽主要的注意义务，其自身对损害事实的发生存在重大过错，应承担更大比例的责任。

被上诉人（原审原告）辩称：不同意上诉人的上诉请求。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判决。