一、首部

1.判决书字号：广西壮族自治区象州县人民法院（2012）象刑初字第35号判决书。

2.案由：贩卖毒品。

3.诉讼双方
公诉机关：广西壮族自治区象州县人民检察院，代理检察员：肖建升。
被告人：黄某1，男，1976年8月8日出生于广西壮族自治区象州县，壮族，小学文化，农民，住象州县。因吸毒，2009年8月5日象州县公安局决定对其强制戒毒二年，交来宾市公安局戒毒所强制戒毒（至2011年8月4日止）；又因吸毒，2011年3月25日象州县公安局决定对其强制戒毒二年，交来宾市公安局戒毒所强制戒毒（至2013年3月24日止）。在接受强制戒毒期间，象州县公安局将其提出协助侦破案件，在此期间，其因涉嫌犯贩卖毒品罪，2011年12月9日被象州县公安局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押于象州县看守所。

4.审级：一审。

5.审判机关和审判组织
审判机关：广西壮族自治区象州县人民法院。
合议庭组成人员：审判长:谭远献     审判员：廖彦明
人民陪审员：覃良年。

6.审结时间：2012年3月31日

二、诉辩主张

公诉机关指控称：
（一）、2011年12月初，被告人黄某1在罗秀镇汽车客运站背后的巷子里，将1小包毒品海洛因卖给绰号为"毛子"的吸毒人员张某，获得毒资130元；卖给张某的毒品海洛因大概0.3克。
（二）、2011年12月2日14时许，被告人黄某1在罗秀镇汽车客运站旁边，将1小包毒品海洛因卖给绰号为"赖敏"的吸毒人员韦某，获得毒资93元；卖给韦某的毒品海洛因大概0.2克。
（三）、2011年12月8日，被告人黄某1在罗秀镇旧计生站附近烂瓦房内将毒品海洛因卖给吸毒人员黄某2，二人在交易结束后被公安民警抓获，在黄某1身上查获毒品海洛因可凝物一包、手机号码为1xxxxxxxxx9手机一部、人民币200元，在黄某2身上查获从黄某1处购买的海洛因可凝物一粒，经称量，重0.18克。缴获的毒品可凝物，经鉴定均检出海洛因成分。

三、事实和证据
象州县人民法院经公开审理查明：
（一）、2011年12月8日，在象州县罗秀镇旧计生站办公楼附近的一间烂瓦房内，吸毒人员黄某2将二张面值100元人民币递给被告人黄某1，被告人黄某1从其上衣口袋掏出1块块状海洛因毒品（用黄色塑料薄膜袋包装放在红河香烟盒内）掰1小块给黄某2。交易结束后，各自离开时被象州县公安局罗秀派出所民警抓获，并当场从被告人黄某1身上搜获黄某2付给其的毒资人民币200元和余下的1小块海洛因毒品及用于联系的机号为1xxxxxxxxx9手机一部。从黄某2身上搜获被告人黄某1贩卖给其的1小块海洛因毒品（用白色塑料薄膜袋包装）。经称量，从被告人黄某1身上搜获的1小块海洛因毒品重2.3克，从黄某2身上搜获被告人黄某1贩卖给其的1小块海洛因毒品重0.18克。经柳州市公安局禁毒支队技术人员鉴定，从被告人黄某1和黄某2身上搜获的毒品中，均检出毒品的主要成分海洛因。
（二）、被告人黄某1归案后，向公安机关坦白交待了下列二起其贩卖毒品给他人的事实，具体事实分述如下：
1、2011年12月2日14时许，在象州县罗秀镇汽车客运站旁边，被告人黄某1将1小包海洛因毒品（重约0.2克）贩卖给吸毒人员韦某（外号"赖敏"），获赃款人民币93元。
2、2011年12月初，在象州县罗秀镇汽车客运站后面的巷子里，被告人黄某1将1小包海洛因毒品（重约0.3克）贩卖给吸毒人员张某（外号"毛子"），获赃款人民币130元。
另查明，本案在审理过程中，被告人黄某1的亲属代其向本院退出赃款人民币223元，并向本院缴纳罚金人民币3000元。
上述事实有下列证据证明：被告人黄某1在开庭审理过程中亦无异议，且有证人张某、韦某、黄某2的证言，有象州县公安局刑事案件登记表，有中国移动象州分公司的手机通话清单，有搜查笔录，有扣押、处理物品清单、收缴毒品证明书，有称量记录及照片，有柳州市公安局柳公禁化字[2011]579号毒品鉴定书，有象州县公安局罗秀派出所出具的"情况证明"，有象州县公安局禁毒大队出具的"证明"，有本院罚没款收据等证据证实，事实清楚，证据确实、充分，足以认定。

四、判案理由
象州县人民法院经审理认为：被告人黄某1明知海洛因是毒品，仍然贩卖给他人，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人黄某1犯贩卖毒品罪成立。被告人黄某1多次贩卖毒品，依照《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，属于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的"情节严重"的情形，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人黄某1有其他劣迹表现，应酌情从重处罚。鉴于被告人黄某1归案后能如实供述自己的罪行，并向公安机关坦白交待了其另二起贩卖毒品的犯罪事实，当庭自愿认罪；本案在审理过程中，被告人黄某1的亲属代其向本院退赃，并缴纳罚金，应视其有悔罪表现，可对其从轻和酌情从轻处罚。对于公诉机关认为被告人黄某1协助公安机关破获其他案件，属有立功表现的意见。经查，《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，提供侦破其他案件的重要线索等行为的，才能认定为立功。而本案被告人黄某1协助公安机关侦破案件是在其犯罪之前，不在立功的时间范围内，故该意见理由不当，本院不予支持。

五、定案结论
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条，参照《最高人民法院、最高人民检察院、司法部〈关于适用普通程序审理"被告人认罪案件"的若干意见〉（试行）》的规定，判决如下：
一、被告人黄某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年12月9日起至2014年12月8日止；罚金已缴清）。
二、被告人黄某1退出的赃款人民币二百二十三元，依法予以没收，上缴国库。
三、被告人黄某1贩卖毒品所获的毒资人民币二百元，由扣押的象州县公安局予以没收，上缴国库。
宣判后，被告人黄某1以其贩卖毒品的数量少，社会危害性不大，有立功表现，归案后认罪态度好，有悔罪表现，原判量刑过重为由，提出上诉。请求二审法院改判其三年以下有期徒刑。
辩护人覃任合认为：上诉人黄某1交待的两起贩卖毒品的事实只有其口供，没有物证，认定黄某1贩卖毒品的证据不足；黄某1在强制戒毒期间协助公安机关侦破案件，属有立功表现。建议法院对黄某1判处三年以下有期徒刑。
检察员罗江平意见认为，黄某1协助公安机关侦破案件是在其实施犯罪之前，不属于立功。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
来宾市中级人民法院经审理认为：上诉人黄某1违反有关毒品管理法律法规，明知是毒品海洛因而予以贩卖，已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。黄某1多次贩卖毒品，根据最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项的规定，属于《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款规定的"情节严重"的情形，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。黄某1虽曾协助公安机关破获其他案件，但黄某1的上述行为是在其实施犯罪且尚未归案之前，不属于《中华人民共和国刑法》第六十八条规定的情形。故黄某1及其辩护人提出黄某1有立功表现的理由不能成立。对黄某1归案后能如实供述自己的犯罪事实，并主动交待其另两起贩卖毒品的犯罪事实，且当庭认罪，主动退赃，并缴纳罚金，有悔罪表现等情节，原判在量刑时均已充分考虑，量刑亦在法律规定的幅度之内。故其提出量刑过重的理由不能成立，减轻处罚的请求不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。

七、解说
本案争议的重点主要在于被告人黄某1曾协助公安机关破获其他案件，在本案中是否构成立功表现。法院经审理查明被告人黄某1曾协助公安机关破获其他案件属实，但被告人黄某1的上述行为是在其实施犯罪且尚未归案之前，不属于《中华人民共和国刑法》第六十八条规定的情形。故被告人黄某1及其辩护人提出被告人黄某1有立功表现的理由不能成立。
（廖彦明）