【判决书字号】
一审判决书：（2011）东三法民一初字第9960号
二审判决书：（2013）东中法民五终字第645号

【案由】
劳动争议纠纷

【诉讼双方】
原告（上诉人）：东莞市汉风通讯科技有限公司（以下简称汉风公司）
被告（被上诉人）：马某某

【审级】二审。

【审判机关和审判组织】
一审法院：广东省东莞市第三人民法院。
独任审判：罗广杰。
二审法院：广东省东莞市中级人民法院。
合议庭组成人员：审判长：陈晓艳；代理审判员：陈龙；代理审判员：胡文轩。

【审结时间】
一审审结时间：2012年12月18日。
二审审结时间：2013年3月19日。

【一审诉辩主张】
汉风公司诉称，马某某于2012年2月14日面试合格后填写入职登记表，即日汉风公司在入职登记表上签字，同意录用，底薪1200元/月，合同期三年。入职登记表后附有汉风公司与马某某间的劳动合同主要内容：包括了用工的试用期、工作时间及工资的结构、试用期满后的薪资1290元/月等。且均有马某某的签名及汉风公司的公章予以确认。汉风公司与马某某对于员工入职登记表，完全具备劳动合同法第十七条规定的法定要件，汉风公司与马某某入职之日起就已经签订了劳动合同。2012年8月27日上午，马某某要辞职，因其工作岗位需要有人在岗才能维持正常的工作流程，但马某某从下午起就开始旷工。依据《劳动合同法》第三十七条的规定，马某某应提前三十天以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。但马某某却无视厂纪及法律规定，擅离工作岗位，连续旷工，依厂规连续旷工三天即属自动离职，不发任何工资。
马某某辩称，马某某于2012年2月14日入职汉风公司，从事维修工作，汉风公司未与马某某签订书面劳动合同。2012年8月27日下午，马某某向东莞市塘厦镇蛟乙塘社区人力资源服务站申请调解，要求签订劳动合同，后调解不成返厂时，汉风公司的保安不允许马某某入厂，汉风公司以马某某三天不上班为由作自动离厂处理。

【一审事实和证据】
东莞市第三人民法院经公开审理查明：马某某于2012年2月14日入职汉风公司，担任生产部维修工。汉风公司、马某某之间未签订书面劳动合同，但汉风公司主张其与马某某签订的入职登记表约定了试用期、工作时间及工资结构，基本符合劳动合同的要件，并提供入职登记表为证。马某某对入职登记表的真实性确认，但其认为入职登记表不能替代书面劳动合同。双方确认马某某7月份工资为2900元、8月份工资为2000元。双方确认马某某2012年3月份工资3502元、4月份工资2030元、5月份工资3245元、6月份工资2647元及马某某离职前12个月月平均工资为2856元。关于解除劳动关系的原因。马某某主张其2012年8月27日下午，向东莞市塘厦镇蛟乙塘社区人力资源服务站申请调解，要求签订劳动合同，后调解不成返厂时，汉风公司保安不允许马某某入厂。对此，马某某未提供证据证明。汉风公司主张马某某2012年8月27日下午开始旷工并一直未回厂上班，故汉风公司作出公告，以马某某三天未上班为由作自动离厂处理。马某某认为其旷工系因为其申请调解后，汉风公司保安不允许其入厂所致。
2012年9月13日，马某某向东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭申请劳动仲裁，请求：一、确认双方劳动关系于2012年8月27日解除；二、汉风公司支付其：1.2012年7月份工资3050.4元、8月份工资2212.4元；2.2012年3月14日至8月27日上午期间二倍工资差额15167.87元；3.经济补偿金3000元。该仲裁庭于2012年11月5日作出仲裁裁决，裁决：一、确认双方劳动关系于2012年8月27日解除；二、在本裁决发生法律效力之日起的5天内，由汉风公司支付给马某某2012年7月份未结工资3050.4元、8月份未结工资2212.4元；三、在裁决发生法律效力之日起的5天内，由汉风公司支付给马某某2012年3月14日至8月27日上午期间二倍工资差额15167.87元；四、在裁决发生法律效力之日起的5天内，由汉风公司支付给马某某经济补偿金2856元。汉风公司不服仲裁裁决，在法定期限内起诉。
以上事实，有有员工入职登记表、通告、7、8月考勤表、工资表、仲裁裁决书、送达回证及双方一审庭审陈述等附卷为据。

【一审判案理由】
东莞市第三人民法院经审理认为：关于经济补偿金。马某某主张其2012年8月27日下午，向东莞市塘厦镇蛟乙塘社区人力资源服务站申请调解，要求签订劳动合同，后调解不成返厂时，汉风公司保安不允许马某某入厂。汉风公司贴出公告主张马某某自2012年8月27日下午开始旷工超过三天，按自动离厂处理。马某某认为其旷工系因为其申请调解后，汉风公司保安不允许其入厂所致。汉风公司虽提供公告证明马某某自动离职，但该公告没有马某某签名确认，也没有证据证明马某某见过该公告。故对该证据，不予确认。由于双方均未就马某某的离职原因提供有效的证据。但是汉风公司作为用人单位，举证责任较大。故决定采信马某某的主张，系汉风公司于2012年8月27日辞退马某某。双方确认马某某离职前12个月月平均工资为2856元，其入职时间为2012年2月14日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，汉风公司违法辞退马某某应当向其支付赔偿金。但是马某某未就仲裁裁决书提起诉讼，应视为其确认仲裁裁决结果，且其在仲裁申诉时只要求汉风公司支付经济补偿金。故汉风公司应支付马某某经济补偿金2856元。对于汉风公司主张要求无需支付马某某经济补偿金，不予支持。关于马某某2012年7、8月份工资。双方确认马某某2012年7月份工资为2900元、8月份工资为2000元。根据《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，汉风公司未提供证据证明其已经支付上述工资。故汉风公司应支付马某某2012年7月份工资为2900元、8月份工资为2000元。关于二倍工资差额。汉风公司主张其与马某某签订的入职登记表约定了试用期、工作时间及工资结构，基本符合劳动合同的要件，并提供入职登记表为证。马某某对入职登记表的真实性确认，但其认为入职登记表不能替代书面劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，双方应当订立书面劳动合同，入职登记表仅仅是对职工入职时情况的登记，即时约定了劳动合同中应有的几个项目，但也无法取代书面劳动合同。故认定双方未签订书面劳动合同。马某某于2012年2月14日入职汉风公司。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，汉风公司应支付马某某2012年3月14日至2012年8月27日期间的二倍工资差额。双方确认马某某2012年3月份工资3502元、4月份工资2030元、5月份工资3245元、6月份工资2647元、7月份2900元、8月份2000元。故汉风公司应支付马某某2012年3月14日至2012年8月27日期间的二倍工资差额14742.45元[（3502元÷31天×17天）+2030元+3245元+2647元 +2900元+2000元]。对于汉风公司主张的无需支付马某某经济补偿金超出部分，不予支持。

【一审定案结论】
东莞市第三人民法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《广东省工资支付条例》第四十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》（2007年修订）第六十四条的规定，作出如下判决：
一、确认汉风公司与马某某的劳动关系于2012年8月27日解除；
二、汉风公司于判决生效之日起五日内支付马某某经济补偿金2856元；
三、汉风公司于判决生效之日起五日内支付马某某2012年7月份工资为2900元、8月份工资为2000元；
四、汉风公司于判决生效之日起五日内支付马某某2012年3月14日至2012年8月27日期间的二倍工资差额14742.45元；
五、驳回汉风公司其他诉讼请求。
一审受理费10元，由汉风公司负担

上诉人汉风公司提起上诉称：一、关于是否签订劳动合同。马某某入职时填写了《入职登记表》，该表包括用工试用期、工作时间及工资结构、试用期满后薪资每月1290元等内容，具备劳动合同法第十七条规定的法定要件。该表即使不具备劳动合同法规定的必备条款，但欠缺的条款对于双方权利义务的影响微乎其微，劳动合同法也未明确规定欠缺必备条款的劳动合同无效。该表是双方协商一致的结果，与书面劳动合同具有相同作用，一审应予确认。二、关于双方解除劳动关系的时间。马某某于2012年8月27日下午开始旷工。直至8月31日，汉风公司因其旷工3日，遂作出辞退马某某的通告并张贴在通告栏上，因马某某旷工找不到其签名，汉风公司已经履行了通知公告的义务，双方解除劳动关系的时间为2012年8月31日。三、关于经济补偿金及工资。按照双方签订的劳动合同第6条规定，马某某连续3天旷工即属自动离职，汉风公司不应发放任何工资。汉风公司遂请求本院：1.确认双方劳动关系于2012年8月31日解除；2.改判汉风公司无需支付马某某经济补偿金2856元、2012年7月工资2900元、8月工资2000元、2012年3月14日至2012年8月27日期间未签订劳动合同的二倍工资差额14742.45元；3.本案诉讼费全部由马某某承担。