1.裁判文书字号：
一审判决书字号：广西桂林市灵川县人民法院（2012）灵行初字第16号行政判决书。
二审裁定书字号：广西桂林市中级人民法院（2012）桂市行民终字第28号行政裁定书。
再审判决书字号：广西桂林市灵川县人民法院（2013）灵行初字第6号行政判决书。

2.案由：诉灵川县房管局不予履行撤销房产抵押登记的法定职责。

3.诉讼双方
原告（被上诉人、再审原告）秦某（曾用名：秦XX）。
委托代理人唐某。
被告（上诉人、再审被告）灵川县房产管理局。
法定代表人阳某，局长。
委托代理人秦某。
委托代理人赵某。
第三人中国农业银行股份有限公司灵川县支行。
负责人毛某，行长。
委托代理人陆某。

4.审级：再审。

5.审判机关和审判组织
一审法院：广西桂林市灵川县人民法院。
合议庭组成人员：审判长：王小琳；审判员：俸春萍；人民陪审员：张莉娟。
二审法院：广西桂林市中级人民法院。
再审法院：广西桂林市灵川县人民法院。
合议庭组成人员：审判长：龙潘清；审判员：唐声洞、肖志荣。

6.审结时间：
一审审结时间：2012年12月19日。
二审审结时间：2013年8月30日。
再审审结时间：2014年1月13日。

1.一审诉辩主张
原告诉称，被告作为房屋登记、管理机关，在已知悉桂房证字第0XXX97号房屋抵押登记的申请材料（贷款合同、抵押合同）无效的情况下，不顾原告的多次申请，不撤销上述房屋的抵押登记，被告的行为违反了法律的规定，侵害了原告的合法权益。因此，应当撤销桂房证字第0XXX97号房屋的抵押登记。
被告辩称，被告对原告与第三人申请颁发的房屋他项权证是依法依规，认定事实清楚、程序合法进行办理的，不存在可撤销的法定理由。借款人张某虽然以贷款诈骗罪被追究刑事责任，行为被认定为诈骗行为，但不能直接导致房屋抵押登记的撤销。被告不办理抵押登记的撤销具有合法性和合理性的，是有法律依据和事实根据，应予维持。
第三人述称，抵押是原告自愿办理的，该抵押是合法的，原告的诉讼请求的事实与理由不成立。

2.一审事实和证据
一审法院审理查明：1999年1月27日，原告秦某与蒋某承诺以其名下的房产（桂房证字第0XXX37号、0XXX97号房屋）为张某向第三人的60000元贷款作抵押并签订了《借款抵（质）押承诺书》，同日到被告处作了抵押登记；1999年3月25日，原告秦某和蒋某、张某与第三人签订了《抵押担保借款合同》。2001年3月12日，桂林市中级人民法院认定张某隐瞒真实情况，提交虚假材料，骗取第三人贷款60000元，构成贷款诈骗罪。2001年3月，第三人以张某、蒋某、秦某为被告向提起诉讼，要求三被告偿还60000元贷款及利息，本院以主债务人张某已犯贷款诈骗罪判刑，不属民事诉讼的范围，裁定驳回了第三人的起诉。2012年7月，原告向被告递交书面报告，要求被告撤销桂房证字第0XXX97号房屋的抵押登记，2012年7月13日，被告书面答复不予撤销。
上述事实有下列证据证明：
原告证据：1、原告秦某的户口薄；2、桂房证字第0XXX97号房屋所有权证；3、桂林市中级人民法院[2001]桂市刑初字第21号刑事判决书；4、灵川县人民法院[2001]灵经初字第24号民事裁定书；5、原告向被告递交的报告；6、《答复函》。
被告证据：1、《房屋登记办法》第19条、81条；2、借款抵（质）押承诺书、抵押担保借款合同、原告秦某的身份证复印件、桂房证字第0XXX97号房屋所有权证。

3.一审判案理由
一审法院认为，根据建设部《城市房屋权属登记管理办法》（1998年1月1日起实施）第十九条第二款规定，申请房屋他项权利登记，权利人应当提交房屋权属证书，设定房屋抵押权、典权等他项权利的合同书以及相关的证明文件。被告灵川县房产管理局对桂房证字第0XXX97号房屋进行抵押登记时，原告尚未与第三人签订《抵押担保借款合同》，即被告在没有主债权合同的情况下对本案涉案房屋进行抵押登记，违法了相关法律法规的规定。

4.一审定案结论
依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项第(3)目规定判决撤销桂房证字第0XXX97号房屋的抵押登记。

1.被诉具体行政行为
2012年7月13日，灵川县房产管理局对原告要求撤销桂房证字第0XXX97号房产抵押登记的申请作出不予办理的答复。

2.原告诉称
被告不予撤销桂房证字第0XXX97号房屋的抵押登记的理由是不成立的。张某伪造居民身份证，变造灵川县星辰装饰工程部营业执照，从原告处借得房产证，骗得第三人贷款60000元。案发后，张某被判处有期徒刑，张某以灵川县星辰装饰工程部之名与第三人签订的合同是无效的。同时被告办理的桂房证字第0XXX97号房屋的抵押登记，抵押登记程序、实体严重违法，该抵押登记是错误的，依法应予以撤销。《城市房屋权属登记管理办法》第十一条规定：房屋他项权登记，由权利人和他项权利人共同申请。无权利人的申请，被告是不能启动登记程序的。本案的抵押登记是在原告没有申请且不知情的情况下办理的抵押登记，程序严重违法。《城市房屋权属登记管理办法》第十三条规定：权利人（申请人）申请登记时，应当向登记机关交验单位或者相关人的有效证件，代理人申请登记时，除向登记机关交验代理人的有效证件外，还应当向登记机关提交权利人（申请人）的书面委托书。本案被告办理抵押登记时，没有原告的申请书，也没有原告的书面委托书，被告未尽审查义务，实体严重违法。综上，被告明知登记错误，不撤销桂房证字第0XXX97号房屋的抵押登记，被告的行为违反了法律规定，侵害了原告的合法权益。请求法院判令被告撤销桂房证字第0XXX97号房屋的抵押登记。

3.被告辩称
被告对原告与第三人申请颁发的房屋他项权证是依法依规，认定事实清楚、程序合法进行办理的，不存在可撤销的法定理由。借款人张某虽然被以贷款诈骗罪被追究刑事责任，其行为被认定为诈骗行为，但不能直接导致房屋抵押登记的撤销。原告以抵押登记行为的基础法律关系即抵押民事法律关系无效为由起诉，应当先行解决民事争议，在对民事关系作出认定后，再启动行政诉讼。被告不办理房屋抵押登记的撤销具有合法性和合理性，是有法律依据和事实根据的，应予以维持。