（一）首部

1.判决书字号：黑龙江省方正林区基层法院（2012）方林刑初字第9号。

2.案由：赌博

3.当事人：
被告人杨某，男，1973年2月8日出生于黑龙江省方正林业局，汉族，高中文化，方正林业地区土地局工勤人员。

4. 审级：一审。

5. 审判机关和审判组织
审判机关：黑龙江省方正林区基层法院。
合议庭成员：审判长:李兴林 审判员:尹燕彪、李红梅

6. 审结时间：2012年6月21日。

（二）诉辩主张

公诉机关指控：2012年1月29日，被告人杨某租用孙某某的房屋，利用上海时时乐彩票站发布的信息，给在哈市经营黑彩的庄家销售黑彩。庄家按销售黑彩金额的2%给杨某返点。杨某以每日50元佣金雇佣吴某（另案处理）为其销售黑彩，江某某（另案处理）为其帮忙兑奖结算。2012年2月5日17时许，该黑彩点被公安机关当场查获，当日售出黑彩金额为人民币35 590元，除兑出中奖金额外，杨某获利人民币5 620元。

（三）事实和证据。
黑龙江省方正林区基层法院经公开审理查明：2012年1月29日，被告人杨某租用孙某某的房屋，利用上海时时乐彩票站发布的信息，给在哈市经营黑彩的庄家销售黑彩。庄家按销售黑彩金额的2%给杨某返点。杨某以每日50元佣金雇佣吴某（另案处理）为其销售黑彩，江某某（另案处理）为其帮忙兑奖结算。2012年2月5日17时许，该黑彩点被公安机关当场查获，当日售出黑彩金额为人民币35 590元，除兑出中奖金额外，杨某获利人民币5 620元。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有书证租房合同、扣押物品清单、时时乐账本记录显示情况统计表、杨某的户籍证明；证人江某某、吴某、孙某某、杨某2、王某某1、姚某某、朱某某、杜某某、赵某某、李某某1、李某2、王某某2、李某某3、惠某某14人证言；被告人杨某供述；现场勘验检查笔录等证据证实，足以认定。

（四）判案理由。
黑龙江省方正林区基层法院根据上述事实和证据认为，被告人杨某以营利为目的，聚众赌博，获利人民币5 620元,符合赌博罪的主客观要件，已构成赌博罪。检察机关指控罪名成立，应予支持。被告人杨某归案后，认罪态度较好，而且当庭认罪，有悔罪表现，可以从轻处罚。

（五）定案结论。
黑龙江省方正林区基层法院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条；最高人民法院、最高人民检察院、司法部《关于适用普通程序审理"被告人认罪案件"的若干意见（试行）》第九条之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯赌博罪，判处管制二年，并处罚金人民币三千元；
二、作案工具电脑二台、电脑音箱、摄像头、麦克、无线路游器各一个、时时乐账本十五本、自制账本六本,营利和供赌博所用资金共计人民币一万一千三百一十五元，予以没收。

（六）解说。
黑彩一直以来都在林区影响较大，有诸多求一夜暴富心理的人们常常抛弃正规的彩票站，而选择了黑彩点。无休无止、越来越高数额的压注，让买黑彩的人们不仅劳民伤财，倾家荡产不说，还有些人因此妻离子散。整日沉迷于黑彩赌注的人们不思进取，无暇顾及工作和生意。黑彩已严重影响了林区百姓的生活，形成了不良地社会主义社会风尚。甚至，有些人为了买黑彩或黑彩赔本后，还会做出其他违法犯罪行为，无疑黑彩也成为了诱发其他犯罪的温床，社会危害性极大，应予以严厉打击才是。
根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定"未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚"。单看此规定，黑彩行为貌似构成非法经营罪，但我们细分析该解释第六条中的"彩票"两个字，该解释的目的应是发行、销售未经国家批准的和体彩、福彩等一样或相似、不同的票样才应该算是构成非法经营罪。本案的情节与此有质的不同，被告人在销售黑彩时的手续非常简便，没有发行票样，只是用个小纸条，将买号人的号码记下，到上海时时乐开奖时，利用时时乐的中奖信息，再根据自己定的一些兑奖规则进行兑奖。这里的一切程序全都是一些数字和口头的程序而以，并没有用彩票作为载体。所以说这些小纸条不属于该解释中的彩票，亦不构成非法经营罪。
反之来看，赌博罪是指以营利为目的，聚众赌博，以赌博为业的行为。本案的被告人单租一处门市房，利用上海时时乐的信息的发布，蛊惑公众投注，并聚集想一夜暴富的林区百姓多达三人以上聚众赌博，从中抽头渔利累计达到5000元以上。根据"《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条规定："以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的'聚众赌博'：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的"的规定。以及非法经营罪和赌博罪侵犯的客体的不同，本案被告人的行为构成赌博罪，而非非法经营罪。
通过对此案的处理，希望能有效遏制在林区日益泛滥的黑彩行为，对林区百姓敲响警钟，提高大家的认识，认清黑彩的危害性，达到以儆效尤的社会效果。
（李红梅）