福建省东海油脂工业有限公司不服福州市工商行政管理局商标处罚案

法官观点

本案涉及外国企业在中国注册商标专用权的问题。在诉讼过程中,争议的主要问题是:

1.关于“金花鱼”商标与“金龙鱼”注册商标是否近似构成商标侵权的问题。

商标侵权行为,是指一切侵犯和损害他人注册商标专用权的行为。商标侵权,是一种特殊的民事侵权行为。它具有一般民事侵权的共性,又有其特殊性。这种特殊性是由商标侵权所侵犯的对象——商标专用权作为一种无形财产权的性质决定的。我国《商标法》第三十八条、《商标法实施细则》第四十一条对商标侵权行为进行了界定。《商标法实施细则》第四十一条规定:经销明知或者应知是侵犯他人注册商标专用权商品的;在同一种或者类似商品上,将与他人注册商标相同或者近似的文字、图形作为商品名称或者商品装潢使用,并足以造成误认的;故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的,有上述行为之一者,属于《商标法》第三十八条第(四)项所指的侵犯注册商标专用权的行为。就本案而言,“金花鱼”商标与“金龙鱼”注册商标是否构成近似并从而构成商标侵权,是本案争议的焦点,对此作出正确的认定,也是解决本案争议的关键。原告认为,两者的文字与图形根本不同,不构成近似,因而也不构成商标侵权。但是,实际上原告前后使用的两种“金花鱼”商标的文字及图形,都与“金龙鱼”注册商标构成近似。众所周知,近似商标的认定,是以客观的整体效果是否足以造成普通消费者在购买商品时与已注册的商标相混淆,并对商标权人的利益构成危害为标准的。被告对两者商标检查鉴别作出近似商标的认定,其上级商标管理机关,特别是作为国家商标注册、管理最高机构的国家商标局也作了这样的鉴别认定。原告还认为,市场上出现的“金龙鱼”商标是“金龙鱼”注册商标的许可使用人自行改变注册商标文字与图形组合排列,不标明注册标记,致使“金花鱼”商标与其比较接近,造成这种结果,责任不在原告,也不应作为认定商标侵权的根据。必须强调的是,根据商标法律法规的规定,认定商标侵权应当以实际注册商标图样为准,而不以商标权人实际使用的商标为准,也不以商标权人使用商标时是否标明注册标记为条件。所以“金龙鱼”注册商标在中国的许可使用人南海油脂公司未正确使用该注册商标及未标明注册标记,不影响对其注册商标专用权的保护以及对侵权人行为的认定。因此,一、二审法院经审理确认商标管理机关对原告的商标与注册商标构成近似,认定其商标侵权,是正确的。

2.关于被告所作的处罚是否属于违法重复处罚的问题。

原告认为,被告此次查封的552箱“金花鱼”食用油是经台江区工商局1994年元月作过处罚后退回的,现在被告查封后又作处罚,再次罚款27 480元,一事两次处罚没有依据,是错误的。对此,被告向法庭提供的原告两种“金花鱼”商标食用油所标注的生产日期均说明是上次处罚之后生产的,而且原告该批食用油所使用的“金花鱼”商标标识,经查也是在上次处罚后才委托他人生产的,即使该批食用油系工商行政机关原作过处罚后退回的,但原告又使用新的近似商标,其前后的行为,已不属一个违法行为,谈不上“一事两罚”的问题。因此,原告的这一主张缺乏事实根据,不能成立,人民法院不予采纳,也是正确的。

3.关于被告对原告的商标侵权“经营额”计算并据以作出27 480元罚款是否合法、正确的问题。

《中华人民共和国商标法实施细则》第四十三条规定,“对侵犯注册商标专用权的,由工商行政管理机关责令立即停止侵权行为……并处以非法经营额20%以下或者侵权所获利润两倍以下的罚款”。原告认为,如上所述其被被告查封的552箱“金花鱼”食用油是上次台江区工商局处罚后退回的,存放在仓库内,既不存在生产领域也不存在销售领域,不能认定经营额;只有销往禾盛超级市场的100箱食用油,销货款13 500元,可计算经营额。因此,被告处罚款27 480元,处罚不当。但被告根据国家工商行政管理局1994年第329号文《关于执行商标法及其实施细则若干问题的通知》第十条关于商标侵权案件中非法经营额的计算包括库存商品的规定,认定原告的非法经营额是68 700元,并按照《商标法实施细则》的上述有关规定,处以27 480元罚款。对此,一、二审法院审理认为,被告根据原告的商标侵权事实,对原告所处罚款是适当的。

1.判决书字号

一审判决书 :福建省福州市鼓楼区人民法院(1996)鼓法行初字第34号

二审判决书 :福建省福州市中级人民法院(1996)榕行终字第97号

2.案由 :不服工商行政处罚案  

3.诉讼双方

原告(上诉人):福建省东海油脂工业有限公司。

法定代表人:陈银清,总经理。

一审委托代理人:陈财发,该公司职工。

一、二审委托代理人:金惠敏福州市律师事务所律师。

被告(被上诉人):福州市工商行政管理局。

法定代表人:黄耀梅,局长。

一、二审委托代理人:胡建纲,该局干部。

一、二审委托代理人:王建福州合立律师事务所律师。

4.审级 :二审

5.审判机关和审判组织

一审法院:福建省福州市鼓楼区人民法院

合议庭组成人员:审判长:陈工建;审判员:吴灵;代理审判员:谢晓芳

二审法院:福建省福州市中级人民法院

合议庭组成人员:审判长:许永东;审判员:翁小明;代理审判员:谢红波

6.审结时间

一审审结时间 :1996年10月11日

二审审结时间 :1997年2月20日

引用

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  • 参考文献格式:[1]国家法官学院,中国人民大学法学院.中国审判案例要览.1998年经济审判暨行政审判案例卷[M].北京:中国人民大学出版社.1999

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