1.裁判书字号
一审判决书：江苏省赣榆县人民法院（2002）赣刑初字第136号
二审裁定书：江苏省连云港市中级人民法院（2002）连刑一终字第130号

2.案由：非法行医案

3.诉讼双方
公诉机关：江苏省赣榆县人民检察院，检察员苏丽清、刘颢
被告人（上诉人）：余某，男，1958年5月28日出生，江苏省赣榆县人，汉族，乡村医生；因涉嫌非法行医罪，于2002年1月30日被拘留，2月2日被逮捕。
一审辩护人：顾一心，江苏连云港田湾律师事务所律师
一审辩护人：杨光，江苏连云港田湾律师事务所律师
二审辩护人：顾一心，江苏连云港田湾律师事务所律师

4.审级：二审

5.审判机关和审判组织
一审法院：江苏省赣榆县人民法院
合议庭组成人员：审判长吴红健；代理审判员窦熠、谢善娟
二审法院：江苏省连云港市中级人民法院
合议庭组成人员：审判长谭晓春；审判员李平安；代理审判员李永刚

6.审结时间
一审审结时间：2002年9月4日
二审审结时间：2002年11月28日

1.一审诉辩主张
（1）赣榆县人民检察院指控称：2002年1月7日上午，被告人余某在尚未取得《医疗机构执业许可证》的情况下，为陈某寄养在赣马镇高庙村村民高某家因发热、腹泻的婴儿陈某1诊疗，由于诊断不明、观察不细、治疗措施不当，至8日下午，陈女因严重脱水病情加重，后送县人民医院抢救无效死亡。公诉机关认为被告人余某的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百三十六条的规定，已构成非法行医罪，应追究刑事责任。
（2）被告人的辨解及其辩护人的辩护意见：被告人余某对公诉机关指控其未取得《医疗机构执业许可证》行医及其为受害人陈某1诊疗的事实予以供认，但辩称自己具有乡村主治医师资格，并已交纳了800元钱办理执业许可证，自己对陈某1采取的治疗措施并无不当，不应承担责任。
被告人余某的辩护人顾一心、杨光提出如下辩护意见：被告人具有乡村主治医师资格，即使未取得执业许可证行医，亦不属于刑法第三百三十六条规定的“未取得医生执业资格的人”的范畴，不能成为非法行医罪的主体。被告人所在的赣马镇高庙村卫生室原系县卫生部门承认的合格卫生室，国务院《医疗机构管理条例》颁行后，该卫生室须依条例规定换领《医疗机构执业许可证》，因卫生部门行政不作为，换证不及时，未取得执业许可证，但仍按当地卫生部门有关规定纳入乡村一体化管理，视为乡镇卫生院的一个派出机构，因此不是非法设立的医疗机构。依据《医疗机构管理条例》规定，未取得《医疗机构执业许可证》只承担行政责任，不承担刑事责任。因此，被告人余某的行为不构成非法行医罪。

2.一审事实和证据
赣榆县人民法院经公开审理查明：被告人余某自1977年起即在赣马镇大高巅村（现并入赣马镇高庙村）卫生室任赤脚医生。2001年6月通过赣榆县卫生部门组织的乡村卫生技术人员资格考试，取得乡村主任医师任职资格。赣马镇高庙村卫生室原系集体办医的乡村合格卫生机构，后归由被告人余某挂集体名义个人经营，自负盈亏，卫生室也设在被告人家中。国务院《医疗机构管理条例》颁行后，该卫生室因设备、条件、人员配置均不符合《医疗机构管理条例》要求的医疗机构设立标准，未取得本县卫生部门审查核发的《医疗机构执业许可证》，但其仍被赣榆县赣马镇卫生院聘为乡村医生，并收取管理费，并由余承担了本村的防疫保健工作，被告人一直未停止行医活动，县卫生部门也未进行取缔。2002年1月7日，赣马镇高庙村村民高某代为抚养的妻侄女陈某1（四个月大）因患秋季腹泻，发热、腹泻，高妻请被告人前往诊治。被告人余某出诊四次，初以复方安基比林2m1*1/3支、病毒唑0.05g、小诺霉素2万u肌肉注射，后仍注射病毒唑与小诺霉素，没有为患儿补液。至8日下午17时许，患儿出现明显脱水症状，皮肤发干、四肢发冷，转院至赣榆县人民医院治疗，但终因重度脱水致呼吸、肾多系统器官功能衰竭而抢救无效，于当日20时40分左右死亡。
2002年1月18日，赣榆县医疗事故技术鉴定委员会对陈某1死亡作出鉴定报告，认为陈女患吸收障碍性肠炎，如补液及时可以抢救成功。余某对病情诊断不明，先使用安基比林2ml*1/3支，用量过大，可促使患儿脱水；整个治疗过程未进行补液，只给几次肌注药物；患儿未在卫生室中严密观察，观察不全、不细，但患儿是转院后抢救无效死亡，病人家属对未及时转院也负有一定责任，余某诊断不明、观察不细，治疗措施不当，以致延误病情，失去最佳治疗时间，应负有一定的技术责任。结论为一级医疗事故。被告人余某对该鉴定结论不服，向连云港市医疗事故技术鉴定委员会申请重新鉴定，市医疗鉴定委员会以余行医未经卫生行政主管部门批准，不属医疗事故范围，对其鉴定申请不予受理。
上述事实，有下列证据证实：
（1）被告人余某供述、证人崔某、柏某、王某等证言，证明被告人余某经营的高庙村卫生室不符合《医疗机构管理条例》规定的“诊断室、处理室、治疗室”三室分立等医疗机构设立标准，经被告人二次申请，未取得《医疗机构执业许可证》。
（2）被告人余某供述、证人高某、陈某2等证言、被告人书写的处方笺、赣榆县人民医院门诊病历、医药费单据、死亡医学证明书等书证，证明被告人余某2002年1月7日至8日为患儿陈某1出诊四次，只进行药物注射，没有补液；患儿转院时已出现脱水症状，20时40分因重度脱水抢救无效死亡。
（3）赣榆县卫生局关于组织乡村卫生技术人员考试有关文件、被告人的准考证、乡村主治医师任职资格证书等书证，证明被告人通过县卫生部门组织的乡村卫生技术人员资格考试，于2001年6月11日取得乡村主治医师任职资格。
（4）赣榆县医疗鉴定技术委员会和连云港市医疗事故技术鉴定委员会关于陈某1死亡事件的鉴定意见书，证明两次鉴定的经过。

3.一审判案理由
赣榆县人民法院根据上述事实和证据认为：被告人余某在未取得《医疗机构执业许可证》的情况下，为谋取利益非法行医，侵犯了就诊人员的生命安全和健康权益和国家对医疗行业的管理秩序，因其诊疗活动致使受害人陈某1因延误病情，失去最佳治疗时间而死亡，其非法行医行为情节严重，构成非法行医罪。被告人及其辩护人关于被告人具有乡村主治医师资格，即使未取得执业许可证行医也不构成非法行医罪的辩护观点，不符合该罪的犯罪构成。从法条文义分析，刑法第三百三十六条规定的“医生执业资格”显然不等同于“医师资格”或“执业医师资格”，而是“医师资格”与“执业资格”的统一，即只有同时取得医师资格和取得执业证书，才属于取得“医师执业资格”。被告人仅具有乡村主治医师任职资格，在未取得卫生部门执业许可前，不具备医生执业资格。从该罪犯罪构成看，非法行医罪侵犯的是双重客体，即公共卫生与医疗管理秩序。医务活动关系到人的生命健康安全，具有较强的业务性与技术性，不仅要求有专门医学知识与技能，还要求有必要的设备与条件，否则也会危害不特定患者的身体健康，危及公共安全。需要卫生行政部门对其执业资格进行把关，因此国家实行医师执业注册登记制度。我国执业医师法第十四条规定：“未经医师注册取得执业证书，不得从事医师执业活动。”对不具备主治医师资格的乡村医生，执业医师法规定由国务院另外制定管理办法，在该办法未制定之前，仍应依照国家有关卫生行政法律法规执行。国务院《医疗机构管理条例》第二十四条规定：“任何单位或者个人，未取得医疗机构执业许可证，不得开展诊疗活动。”被告人在明知自己经营的卫生室未取得医疗机构执业许可证，不符合卫生法律法规规定的情况下，继续从事诊疗活动，因其诊疗措施不当，造成受害人陈某1延误治疗死亡的后果，非法行医情节严重，符合非法行医罪的犯罪构成。被告人关于自己的诊疗措施并无不当的辩护意见不符合本案实际。被告人在为受害人陈某1诊治期间，未据其医情为其补液，且所用药物剂量过大有加重脱水疗效，陈某1转院前已呈脱水症状，然被害人毕竟是转院后死亡，据其死亡鉴定无法认定被告人的医治行为与被告人死亡结果存在必然的因果关系，但被告人因诊断失误、治疗措施不当贻误抢救的最佳时机，是陈某1脱水死亡的诱因，依法应承担非法行医严重损害就诊人身体健康的刑事责任。关于被告人关于未取得执业许可证是因卫生部门行政不作为造成的辩解，本院认为，卫生部门不颁发执业许可证的具体行政行为，被告人可以通过行政诉讼途径解决，在依法取得执业许可之前，不能从事行医诊疗活动。被告人非法行医情节严重，严重影响就诊人的身体健康，其行为具有社会危害性，依法应受刑罚处罚。但鉴于本案实际，农村医疗卫生条件较差，基本医疗保障不到位，被告人余某的行医行为客观上适应了当地村民就诊的实际需要。且被告人从医多年，具有乡村主治医师任职资格，其行为的危害性与不懂医术而非法行医的行为相较，社会危害性较轻。从被告人犯罪的主观方面看，卫生部门管理不严未依法取缔其行医活动，乡镇卫生院将该卫生室纳入管理范围，可能致使被告人对非法行医的性质及危害后果产生一定的模糊认识，其主观恶性较小。从因果关系分析，本案发生的受害人死亡的后果，并非被告人非法行医的惟一原因引起，也不是被告人非法行医单方面所必然导致的结果。另外，被告人认错态度较好，其家人亦主动赔偿了被害人家人的损失。按照罪刑相适应原则，综合考虑以上情节，应酌情对被告人从轻处罚。

4.一审定案结论
赣榆县人民法院依据《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第一款之规定，作出如下判决：
被告人余某犯非法行医罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元（判决生效前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2002年1月30日起至2005年1月29日止）。